Am 19. November 2021 genehmigte die Regierung eine Sondermaßnahme des Gesundheitsministeriums zur Wiedereinführung der Pflichten von Arbeitgebern und Arbeitnehmern im Zusammenhang mit dem obligatorischen regelmäßigen Testen von Arbeitnehmern auf das Vorhandensein des SARS-CoV-2-Antigens.

Verpflichtungen der Arbeitgeber

Gemäß der neuen Sondermaßnahme müssen die Arbeitgeber sicherstellen, dass ihre Arbeitnehmer bis spätestens 29. November 2021 regelmäßig auf das Vorhandensein von SARS-CoV-2-Antigenen getestet werden, entweder am Arbeitsplatz durch einen Antigen-Schnelltest, der für die Selbsttestung (d. h. die Anwendung durch Laien) konzipiert ist, oder durch einen Antigen-Schnelltest, der von einem Gesundheitsdienstleister durchgeführt wird, und zwar mindestens einmal pro Woche.

Darüber hinaus muss der Arbeitgeber ein Protokoll über die durchgeführten Tests führen, in dem das Datum des Tests und der Name der Person, die sich dem Test unterzogen hat, festgehalten werden.

Verpflichtungen der Arbeitnehmer

Die Arbeitnehmer sind verpflichtet, auf Aufforderung des Arbeitgebers in der vorgeschriebenen Häufigkeit einen Antigen-Schnelltest zu machen, mit Ausnahme derjenigen, die:

• eine mindestens seit 14 Tagen vollständige Covid-19-Impfung erhalten haben,
• eine durch ein Labor bestätigte Covid-19-Krankheit durchgemacht haben, wenn der Zeitraum der angeordneten Isolierung verstrichen ist und seit dem ersten positiven Test nicht mehr als 180 Tage vergangen sind,
• sich innerhalb der letzten sieben (7) Tage einem RT-PCR-Test mit negativem Ergebnis unterzogen haben, und
• sich innerhalb der letzten sieben (7) Tage einem vom medizinischen Fachpersonal durchgeführten Antigen-Schnelltest mit negativem Ergebnis unterzogen haben.

Arbeitnehmer, die von den Tests befreit sind, müssen dies gegenüber dem Arbeitgeber nachweisen, insbesondere durch eine Impfbescheinigung oder eine von einem Gesundheitsdienstleister ausgestellte Bescheinigung.

Arbeitnehmer, die aufgrund ihrer Arbeit nicht mit Dritten in Kontakt kommen (z. B. Home-Office-Mitarbeiter), müssen sich ebenfalls keinem Antigen-Schnelltest unterziehen.

Wenn ein Arbeitnehmer am Tag des Tests nicht am Arbeitsplatz anwesend ist, wird er am Tag seines Eintreffens am Arbeitsplatz einem weiteren Test unterzogen.

Was ist zu tun, wenn sich der Arbeitnehmer weigert, sich testen zu lassen?

Ein Arbeitnehmer, der sich weigert, sich am Arbeitsplatz einem Antigen-Schnelltest zu unterziehen, muss bei seiner Anwesenheit am Arbeitsplatz stets ein Atemschutzmittel (Atemschutzmaske oder ein ähnliches Mittel, das mindestens alle technischen Bedingungen und Anforderungen für das Produkt erfüllt, einschließlich eines Filterwirkungsgrads von mindestens 94 % gemäß den einschlägigen Normen) tragen sowie einen Abstand von mindestens 1,5 m zu anderen Personen einhalten und getrennt von anderen Personen essen.

Der Arbeitgeber hat dies unverzüglich der örtlich zuständigen Gesundheitsbehörde zu melden und hat durch organisatorische Maßnahmen dafür zu sorgen, dass der Kontakt des Arbeitnehmers mit anderen Personen am Arbeitsplatz auf das erforderliche Maß beschränkt wird.

Kann der Arbeitgeber Daten zu Tests oder Impfungen verarbeiten?

Bei den Daten über die Durchführung von Tests oder Impfungen handelt es sich um personenbezogene Daten über die Gesundheit des Arbeitnehmers, deren Verarbeitung nach der Datenschutz-Grundverordnung mit Ausnahmen verboten ist. Zu den Ausnahmen gehören jedoch "Verarbeitungen, die zur Erfüllung der Pflichten des für die Verarbeitung Verantwortlichen oder der betroffenen Person und zur Ausübung bestimmter Rechte im Bereich des Arbeitsrechts erforderlich sind". Zu diesen Verpflichtungen gehört die Pflicht, die Arbeitnehmer zu testen (abgesehen von bestimmten Ausnahmen, die die Arbeitnehmer gegenüber dem Arbeitgeber nachweisen müssen) und Aufzeichnungen über die durchgeführten Tests gemäß der aktuellen Sondermaßnahme des Gesundheitsministeriums aufzubewahren, die somit die Rechtsgrundlage für die Verarbeitung von Daten über die durchgeführten Tests sowie über die durchgeführten Impfungen oder die Aufbewahrung von Aufzeichnungen über getestete und geimpfte Arbeitnehmer ist. Im aktuellen Kontext muss auch das umfassende Interesse der öffentlichen Gesundheit an der Verhinderung der Verbreitung von Covid-19 berücksichtigt werden, das diesen Eingriff in die Freiheiten der Arbeitnehmer rechtfertigt.

Aufzeichnungen über getestete und geimpfte Arbeitnehmer

In Übereinstimmung mit der Sondermaßnahme des Gesundheitsministeriums und der GDPR-Verordnung sollten diese Aufzeichnungen nur die grundlegenden Identifikationsdaten der Mitarbeiter enthalten, d. h. den Namen, ergänzt durch Informationen über Tests (Datum des Tests und Ergebnis) oder abgeschlossene Impfungen (Datum der letzten Dosis). Der Arbeitnehmer ist verpflichtet, dem Arbeitgeber gemäß der außerordentlichen Maßnahme des Gesundheitsministeriums die Impfdaten mitzuteilen oder nachzuweisen, dass er von der Pflicht zur regelmäßigen Untersuchung befreit ist. Wenn sich der Arbeitnehmer weigert, dem Arbeitgeber seinen Impfstatus mitzuteilen, so verstößt er gegen seine Verpflichtung und sollte als ungeimpft gelten (d. h. er sollte sich regelmäßig am Arbeitsplatz untersuchen lassen).